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早前,香港区域法院宣判了佔领时期暗角七警打人案,主审法官杜大卫的判决结果引发争议,中国方面大量媒体报导,塑造了此案的舆论风向。这舆论风向如同这几年来常见的民族主义、爱国主义一样,将矛头指向主权、爱国等问题,其中最核心的论点是──一个洋人法官代表的是外国势力、殖民遗绪,其判决怎麽可能是公正的呢?儘管没有任何公开资料显示,主审法官杜大卫不具有香港永久居民权,但只要法官长相并非是汉人面孔,那肯定就是英国殖民遗毒了。 6park.com依循近年中国的治理方略,鼓动好舆论风向后,接下来很可能就是具体的制度变革了。儘管近年来法院常常在政治漩涡的中心,但有关法官遴选、任命的讨论却非常少。在预测中国可能会怎麽重塑香港的司法系统之前,应先了解香港的法官是怎麽产生的。 6park.com香港法官资格与任命方式 6park.com根据《基本法》88条,香港的法官是由独立委员会推荐再经由特首任命,而这个独立委员会的职权行使范围、组成方式,则在司法人员推荐委员会条例(香港条例92章)中有所规定。也就是说,从终审法院法官到区域法院司法常务官、到小额钱债法庭的审判官,这些司法职位都是由司法人员推荐委员会推荐,然后由行政长官委任的。而推荐委员会则是由终审法院首席法官、律政司长、法官、大律师、律师以及三名与法律执业无关的人所组成。 6park.com对于法官的专业资格要求,各级法院有各自不同的规定,区域法院条例(香港条例336章)第5条规定,只要在香港或是其他普通法适用地区的任何法院,有律师、大律师、讼辩人资格且执业五年者,就符合了被委任的基本要求。而高等法院法官资格要求亦类似,只是在专业服务的要求上又比区域法院法官的严格些。 6park.com在资格限制上,比较特别的是终审法院法官以及高等法院的首席法官。根据《基本法》90条,终审法院与高等法院的首席法官,需要由无外国居留权的香港永久居民担任,并且这两者的任命须经立法会同意。在法官组成上,终审法院除了首席法官外,分别还有三位常任、三位非常任以及十位外籍法官(其他普通法适用地区法官)。其中,常任以及非常任法官的专业资格要求也与区域、高等法院法官类似,而比较特别的是外籍法官。根据香港终审法院条例(香港条例484章)12条4项的规定,外籍法官必须在其他普通法地区任职或退休,且未曾在香港任职的法官,而且更重要的是,必须不具有香港居民的身份。 6park.com综观看来,香港的司法体制除了在制度上不排斥非香港居民担任法官外,甚至在终审法院还制度性让外籍法官参与审判。这种制度跟其他国家可谓大相迳庭,拿中国舆论最爱当成比较基准的美国来说,美国宪法固然没有规定法官的国籍,也就是说如果国会愿意同意的话,那麽外国法官并非完全不可能。但是由于预算法案规定了,如果不是美国公民的话基本上没办法领国家薪水,这也实质上造成了公民资格限制。而移植德意志法体系的台湾,则是将司法官以官僚化的方式培养:在台湾,司法官(法官、检察官)需要经过司法人员特考后录用,而考试都会在资格上直接限制国籍。也就是说,香港这种在司法系统中充斥着外籍法官的现象是少见的,我们必须将这现象放回殖民体制中才能有相对完整的理解。 6park.com殖民、法律移植与司法独立 6park.com其实在香港之外,有不少国家也採行这种外籍法官制度,这些国家大多是大英国协的成员国。这些前大英帝国殖民地,在独立后并没有办法在司法体系中快速补上熟稔普通法系的本国国民,因此这些大英国协国家就在高等法院、终审法院晋用外籍法官。 6park.com而就香港的状况来说,城市大学法学院的林峰直接指出,英国开始统领香港时,就大量的从英国调任法官来港,这些法官除了起到移植普通法系的作用外,也在与总督权力的对抗中,一步步地建立起一个独立于行政干预的司法体系。例如1844年,第一任香港最高法院大法官晓吾(John Walter Hulme)不断的反对总督戴维斯(John Francis Davis)干预司法审判而被总督短暂停职,但停职处分又被伦敦当局推翻,由此可见伦敦有意在香港建立一个相对独立的司法体系。 6park.com到了二战结束后,港英开始採行港人治港的政策,指派越来越多本地人为政府事务官、高级官僚。但即便有这样的政策,司法体系直到1970年代时,仍然以英籍法官为主,只有非常少数的华人法官。甚至到1988年的时候,也只有大约30%的法官是本港人,其他都仍然是外籍法官。造成这样现象的主要原因,除了有港英政府的歧视文化外,也由于香港本地直到1969年才有第一家法学院。本地华人长期以来被制度性、非制度性的排除在法官行伍之外,这也让法院体系的本土化进展非常慢。 | |||
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